ФАС начала разрабатывать "третий пакет" еще в 2009 году. Поводом стали протесты представителей бизнеса, недовольных положениями вступившего в силу "второго пакета" ФАС. "Второй пакет" предусматривал крупные штрафы и уголовную ответственность предпринимателей за действия, сам факт наличия которых определялся экспертной оценкой ФАС. Например, под действующие определения "согласованные действия" и "установление монопольных цен" попадают практически любые ценовые решения монополиста, обусловленные конъюнктурой рынка.
Предполагалось, что "третий пакет" либерализует правила игры и уточнит размытые или слишком жесткие определения. Примерно в таком ключе проходило обсуждение проекта до конца 2010 года. В начале 2011 года ФАС была вынуждена признать, что предлагаемые механизмы антимонопольного регулирования неэффективны на энергетическом рынке, а также в сфере госзакупок. В итоге последняя редакция поправок, опубликованная на сайте ФАС, не только не решает еще недавно стоявшую перед ведомством задачу либерализации антимонопольного законодательства, но и ужесточает регулирование в тех отраслях, где оно было относительно либеральным. При этом ФАС по-прежнему сохраняет в законопроекте крайне расплывчатые определения составов преступлений и нарушений, наделяя себя исключительными правами по их трактовке.
Например, законопроект предлагает новое определение "монопольно высокая цена". Теперь — это установленная монополистом цена, превышающая "сумму необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли", а также цену сопоставимого рынка. Так как необходимый для реализации товара размер прибыли в законопроекте не фиксируется, под это определение подходит любая рентабельная хозяйственная деятельность монополиста. Расширено и определение сопоставимых рынков — такими теперь могут считаться зарубежные рынки, а также внутренний рынок в предшествующий период — до установления на нем монопольно высокой цены. Эта норма позволяет ФАС требовать от монополистов фиксации цены на определенный момент времени в прошлом, подобная практика практикуется правительством на рынке нефтепродуктов.
В законопроекте расширены требования к биржевым торгам. До сих пор ФАС считала биржевые цены конкурентными, однако в конце 2010 года биржевые цены превысили отпускные цены НПЗ. В результате ФАС объявила об отказе от биржевых индикаторов конкурентных цен на нефтепродукты и вернулась к "формуле цены" на основе net back. Одновременно в "третий пакет" были внесены положения, в соответствии с которыми биржевые цены являются индикатором конкурентных цен только при соблюдении ряда условий. Изменение этих условий, впрочем, ФАС оставила за собой. Например, одним из условий формирования на бирже конкурентной цены является продажа монополистом на бирже товара в объеме, указанном ФАС, а также при соблюдении других "требований к торгам" ФАС. Кроме того, в законопроекте оговаривается, что даже при соблюдении всех условий ФАС признает биржевые цены конкурентными только в том случае, если действия хозяйствующего субъекта "не относятся к манипулированию рынком".
В действующей редакции закона "О защите конкуренции" многочисленные нарекания бизнесменов вызывало определение согласованных действий, которые в составе "второго пакета" ФАС вошли в состав ст. 178 УК РФ. Теперь ФАС предлагает считать согласованными действия, которые отвечают интересам "указанных хозяйствующих субъектов", "вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов" и известны этим хозяйствующим субъектам "в связи с публичным заявлением одного из них о совершении таких действий". Формулировка не стала более определенной, однако из текста ст. 178 УК РФ "согласованные действия" ФАС все же предлагает убрать.